目錄
01
第一章
股權(quán)投資實(shí)踐中的對賭與回購
第一節(jié)　回購在股權(quán)投資實(shí)踐中的成因及主要情形
第二節(jié)　對賭在股權(quán)投資實(shí)踐中的成因及主要情形
02
第二章
《九民會議紀(jì)要》對賭規(guī)則的深度解析
第一節(jié)　回歸常識和基本的交易邏輯
第二節(jié)　對《九民會議紀(jì)要》中對賭規(guī)則的商榷
一、遺漏了“股權(quán)補(bǔ)償”實(shí)現(xiàn)對賭的方式
二、“減資”與“回購”的關(guān)系及其《公司法》上實(shí)施的途徑
三、“資本公積”的錢不能用來對投資人進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)囊罁?jù)不足
第三節(jié)　不同的價(jià)值取向與邏輯，差異的裁判規(guī)則與結(jié)果
一、“有效性”與“可執(zhí)行性”
二、第一義務(wù)人：目標(biāo)公司與原股東
三、法律關(guān)系：合同之債與股東出資
四、債權(quán)保護(hù)優(yōu)先：投資人債權(quán)保護(hù)與其他債權(quán)人債權(quán)保護(hù)
五、風(fēng)險(xiǎn)邊界：共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)與差別風(fēng)險(xiǎn)
六、金融服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)與股權(quán)投融資行業(yè)的經(jīng)濟(jì)規(guī)律
七、平衡各方利益的初衷與最終利益可能失衡的結(jié)果
03
第三章
對賭與回購效力的司法認(rèn)定
第一節(jié)　增資交易模式下對賭與回購的效力認(rèn)定
一、有效的仍然有效：投資人與原股東的對賭與回購
【案例3-1】投資人與原股東對賭與回購約定的效力——上海謹(jǐn)業(yè)股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）訴劉某股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
二、從無效到“效力”與“可履行性”分開：投資人與目標(biāo)公司的對賭與回購
【案例3-2】投資人與目標(biāo)公司對賭與回購約定的效力——蘇州工業(yè)園區(qū)海富投資有限公司與甘肅世恒有色資源再利用有限公司、香港迪亞有限公司、陸某增資糾紛再審案
【案例3-3】投資人與目標(biāo)公司對賭與回購約定的效力——江陰市中科藍(lán)天創(chuàng)業(yè)投資有限公司、浙江中科東海創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)（有限合伙）、深圳中科匯富創(chuàng)業(yè)投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）與林某平、谷某文、武漢施瑞福生物技術(shù)有限公司合同糾紛仲裁案
【案例3-4】投資人與目標(biāo)公司對賭與回購約定的效力——江蘇華工創(chuàng)業(yè)投資有限公司與揚(yáng)州鍛壓機(jī)床股份有限公司、潘某虎等請求公司收購股份糾紛再審案
第二節(jié)　股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易模式下的對賭與回購效力的
認(rèn)定
【案例3-5】股權(quán)轉(zhuǎn)讓交易模式下對賭與回購的效力認(rèn)定——上海星杉創(chuàng)富股權(quán)投資合伙企業(yè)與青島亨達(dá)股份有限公司、王某萬等股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【相關(guān)法律規(guī)定】
第三節(jié)　目標(biāo)公司對原股東的對賭或回購義務(wù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的效力
一、直接對賭或回購與承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的區(qū)別及難點(diǎn)
（一）如果是回購的情形，目標(biāo)公司的擔(dān)保責(zé)任側(cè)重為付款義務(wù)，通過原股東受讓股權(quán)保障可執(zhí)行性（履行可能性）
（二）目標(biāo)公司為原股東承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，有較為嚴(yán)格的程序要求
二、主張目標(biāo)公司承擔(dān)對賭與回購擔(dān)保責(zé)任的思路與策略
（一）投資人是否盡到合理注意義務(wù)
（二）目標(biāo)公司全體股東共同簽署投資合同的必要性
（三）從目標(biāo)公司是受益方的角度解釋，目標(biāo)公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任并非僅為原股東利益
【案例3-6】目標(biāo)公司承擔(dān)對賭與回購擔(dān)保責(zé)任的認(rèn)定——強(qiáng)某延、曹某波股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例3-7】目標(biāo)公司承擔(dān)對賭與回購擔(dān)保責(zé)任的認(rèn)定——通聯(lián)資本管理有限公司、成都新方向科技發(fā)展有限公司與公司有關(guān)的糾紛案
【相關(guān)法律規(guī)定】
第四節(jié)　短期融資的股權(quán)回購之效力
一、游走于“名股實(shí)債”“讓與擔(dān)?！焙驼鎸?shí)交易之間
二、出于短期融資需要的股權(quán)回購主張權(quán)利的思路與策略
（一）考察權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任與借貸是否存在重大區(qū)別
（二）考察收取股權(quán)受讓方的款項(xiàng)是股權(quán)出讓方還是第三方
（三）視情況采取不同的救濟(jì)方式
【案例3-8】短期融資的股權(quán)回購效力——聯(lián)大集團(tuán)有限公司與安徽省高速公路控股集團(tuán)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例3-9】短期融資的股權(quán)回購效力——五礦國際信托有限公司訴上海榮騰置業(yè)有限公司金融借款合同糾紛案
第五節(jié)　未“進(jìn)場”交易的國有股權(quán)回購的效力認(rèn)定
一、國有股權(quán)通過“回購”方式享有投資人的權(quán)利及其難點(diǎn)
二、主張國有股權(quán)可以通過“回購”退出的思路與策略
（一）目的是保護(hù)國有資產(chǎn)
（二）回購的方式確保了國有投資人退出的可行性
（三）若兩個國有企業(yè)之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓未進(jìn)場交易，或未進(jìn)行評估并不必然無效
（四）如果是國有金融企業(yè)直接股權(quán)投資，可以按股權(quán)回購方式退出
（五）如果是國有創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，可以按股權(quán)回購方式退出
【案例3-10】國有股權(quán)回購的效力認(rèn)定——國華實(shí)業(yè)有限公司與西安向陽航天工業(yè)總公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛上訴案
【案例3-11】國有股權(quán)回購的效力認(rèn)定——天津津海達(dá)礦業(yè)投資咨詢有限公司、天津市福浩實(shí)業(yè)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【相關(guān)法律規(guī)定】
04
第四章
對賭與回購的觸發(fā)
第一節(jié)　違反披露義務(wù)觸發(fā)
一、履行披露義務(wù)：復(fù)雜的“產(chǎn)品說明”
二、如何判斷違反披露義務(wù)觸發(fā)回購
（一）首先要確定披露義務(wù)所覆蓋的信息類型以及內(nèi)容
和范圍
（二）從標(biāo)的瑕疵的角度，結(jié)合陳述與保證條款
三、辦理因披露義務(wù)導(dǎo)致回購案件的策略
（一）從資產(chǎn)情況與投資溢價(jià)之間存在對應(yīng)關(guān)系的角度，論證：披露義務(wù)的違反使目標(biāo)公司價(jià)值偏離原定溢價(jià)價(jià)格，構(gòu)成違約
（二）辦理該類案件時(shí)，注意應(yīng)對如下可能的抗辯
（三）注意回購責(zé)任和其他違約或賠償責(zé)任的重疊適用
（四）分期支付投資款時(shí)，注意不安抗辯權(quán)和后履行抗辯權(quán)，以及繼續(xù)履行是否意味著對違反披露義務(wù)責(zé)任的豁免
【案例4-1】因披露義務(wù)觸發(fā)回購——北京綿石投資集團(tuán)股份有限公司與劉某華、曾某華股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例4-2】因披露義務(wù)觸發(fā)回購——劉某明與欒某強(qiáng)、藍(lán)色港灣置業(yè)發(fā)展（青島）有限公司等股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【相關(guān)法律規(guī)定】
第二節(jié)　違反業(yè)績承諾觸發(fā)
一、業(yè)績承諾是股權(quán)投融資定價(jià)的基礎(chǔ)
二、業(yè)績承諾約定及觸發(fā)時(shí)，投資人應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注什么？
三、辦理違反業(yè)績承諾觸發(fā)對賭案件的策略
（一）關(guān)于業(yè)績對賭安排的效力及履行可能性分開處理原則
（二）約定公司承擔(dān)回購責(zé)任或承擔(dān)現(xiàn)金補(bǔ)償責(zé)任的，可從投資協(xié)議目的、習(xí)慣、誠信原則等方面努力爭取
【案例4-3】因業(yè)績承諾觸發(fā)回購——北京泛亞太信息技術(shù)研究所（普通合伙）與北京神州泰岳軟件股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾
紛案
【案例4-4】因業(yè)績承諾觸發(fā)回購——王某、吳某與深圳市點(diǎn)石貳號創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)（有限合伙）股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例4-5】因業(yè)績承諾觸發(fā)回購——廣東蜂助手網(wǎng)絡(luò)技術(shù)股份有限公司與周某峰公司增資糾紛案
【相關(guān)法律規(guī)定】
第三節(jié)　違反上市承諾觸發(fā)
一、政策環(huán)境對投融資的影響：“升級版”回購條款的出現(xiàn)
二、司法實(shí)踐中關(guān)于“升級版”回購條款的若干疑問
三、不同情形上市承諾觸發(fā)回購的關(guān)注重點(diǎn)
四、辦理因未兌現(xiàn)上市承諾觸發(fā)對賭案件的策略
（一）上市承諾回購條款的合法有效性
（二）回購條件的觸發(fā)——未在約定期限內(nèi)實(shí)現(xiàn)IPO
（三）回購條件的觸發(fā)——因存在特定情形導(dǎo)致公司上市存在重大障礙
（四）回購時(shí)機(jī)
（五）市場風(fēng)險(xiǎn)與政策變化的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)
【案例4-6】因違反上市承諾觸發(fā)回購——共青城招銀叁號投資合伙企業(yè)與楊某紅、北京乾坤翰林文化傳播有限公司合同糾紛案
【案例4-7】因違反上市承諾觸發(fā)回購——翁A與胡A、胡B等股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例4-8】因違反上市承諾觸發(fā)回購——連云港鼎發(fā)投資有限公司、朱某起因與上海嘉石投資有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【案例4-9】因違反上市承諾觸發(fā)回購——安徽省創(chuàng)投資本基金有限公司與朱某元、彭某榮公司增資糾紛案
05
第五章
對賭與回購的抗辯
第一節(jié)　投資人未盡義務(wù)或履行義務(wù)瑕疵的抗辯
一、投資人未盡義務(wù)或履行義務(wù)瑕疵的常見抗辯理由
（一）遲延支付投資款
（二）派駐高管
（三）推薦上市服務(wù)商或中介機(jī)構(gòu)
二、目標(biāo)公司常見抗辯理由的分析及應(yīng)對策略
三、辦理此類案件的要點(diǎn)和策略
（一）關(guān)于約定的抗辯理由
（二）關(guān)于程度
（三）關(guān)于直接因果關(guān)系
【案例5-1】投資人未盡義務(wù)或履行義務(wù)瑕疵的抗辯——青島中金實(shí)業(yè)股份有限公司與青島中金渝能置業(yè)有限公司、中鐵置業(yè)集團(tuán)有限公司、青島榮置地顧問有限公司投資合作協(xié)議
糾紛案
【案例5-2】投資人未盡義務(wù)或履行義務(wù)瑕疵的抗辯——藍(lán)某橋、宜都天峽特種漁業(yè)有限公司、湖北天峽鱘業(yè)有限公司與蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）其他合同糾紛案
【案例5-3】投資人未盡義務(wù)或履行義務(wù)瑕疵的抗辯——南京譽(yù)達(dá)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（有限合伙）訴上海超硅半導(dǎo)體有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【相關(guān)法律規(guī)定】
第二節(jié)　基于形成權(quán)的抗辯
一、回購權(quán)是一種形成權(quán)嗎？
二、回購權(quán)如果是形成權(quán)，意味著什么？
（一）影響訴訟請求的確定
（二）除斥期間經(jīng)過，實(shí)體權(quán)利喪失
三、辦理此類案件的要點(diǎn)和策略
（一）審查投資合同中關(guān)于回購權(quán)的約定，確定回購義務(wù)主體、回購權(quán)行使期限等
（二）及時(shí)正確發(fā)送回購?fù)ㄖ?，行使回購?quán)
（三）訴訟請求的確定，應(yīng)直接要求有回購義務(wù)一方支付回購價(jià)款
【案例5-4】回購權(quán)是形成權(quán)的抗辯——星杉創(chuàng)富與亨達(dá)公司、王某萬等股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【相關(guān)法律規(guī)定】
第三節(jié)　投資人未（正確）行使回購權(quán)的抗辯
一、及時(shí)有效發(fā)送股權(quán)回購?fù)ㄖ捌潆y點(diǎn)問題
二、發(fā)送回購?fù)ㄖ此坪唵?，文章卻大——如何正確發(fā)送回購?fù)ㄖ?
三、辦理此類案件的要點(diǎn)和策略
（一）回購意思表示、回購相關(guān)內(nèi)容必須清晰、準(zhǔn)確
（二）回購?fù)ㄖ仨毜竭_(dá)回購義務(wù)人
（三）須依約及時(shí)（在除斥期間內(nèi)）送達(dá)
【案例5-5】回購權(quán)定性為形成權(quán)時(shí)，及時(shí)有效發(fā)送回購?fù)ㄖ目罐q——星杉創(chuàng)富與亨達(dá)公司、王某萬等股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【相關(guān)法律規(guī)定】
第四節(jié)　應(yīng)用情勢變更原則的抗辯
一、當(dāng)風(fēng)停下，能否適用“情勢變更”免予承擔(dān)對賭或回購責(zé)任
二、辦理此類案件的思路與策略
（一）把握成立情勢變更的要件
（二）區(qū)分商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)
（三）價(jià)值取向與利益平衡
（四）報(bào)審要求
（五）非主要原因或不構(gòu)成直接因果關(guān)系的，不能成立情勢變更
（六）價(jià)格波動是否成立情勢變更，要區(qū)分不同情況
【案例5-6】應(yīng)用情勢變更原則的抗辯——譽(yù)達(dá)創(chuàng)投訴超硅公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛案
【相關(guān)法律規(guī)定】
第五節(jié)　“現(xiàn)金補(bǔ)償”系違約金的抗辯
一、現(xiàn)金補(bǔ)償與違約金究竟是不是一回事？
（一）對賭中的現(xiàn)金補(bǔ)償往往因違約而起，有著違約責(zé)任的外觀
（二）證明損失的舉證責(zé)任的分配將對最終的判決結(jié)果產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響
二、結(jié)合商業(yè)邏輯和定價(jià)機(jī)制辦理此類案件的思路和策略
（一）現(xiàn)金補(bǔ)償從商業(yè)邏輯的角度，是信息不對稱條件下的價(jià)格調(diào)整和確定機(jī)制的價(jià)格調(diào)減
（二）現(xiàn)金補(bǔ)償從商業(yè)邏輯的角度，是反映目標(biāo)公司真實(shí)發(fā)展?fàn)顩r與預(yù)期發(fā)展?fàn)顩r之間的價(jià)格差
（三）現(xiàn)金補(bǔ)償是執(zhí)行合同價(jià)格調(diào)整機(jī)制的后果，系由于公司估值（股權(quán)價(jià)格）最終確定后對多收價(jià)款的返還，其性質(zhì)并非違約金
（四）即使按違約金定性對賭中的現(xiàn)金補(bǔ)償，按對賭現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)挠?jì)算方式所計(jì)算的結(jié)果就是損失
【案例5-7】現(xiàn)金補(bǔ)償定性為違約金的抗辯——中小企業(yè)（天津）創(chuàng)業(yè)投資基金合伙企業(yè)（有限合伙）與盧某海合同糾紛案
【相關(guān)法律規(guī)定】
06
第六章
回購的加速到期
第一節(jié)　在無明確約定的情況下，回購的權(quán)利主張可加速提前嗎？
一、回購權(quán)的行使，唯快不破
二、加速到期的合法理由和辦理此類案件的思路和策略
（一）有其他重大違約或不能如期完成預(yù)定目標(biāo)，在未來必定觸發(fā)回購條款的情形
（二）巧妙發(fā)送問詢函或催告通知
（三）合同根本目的已無法實(shí)現(xiàn)的情形
【案例6-1】回購的加速到期——藍(lán)某橋、宜都天峽特種漁業(yè)有限公司、湖北天峽鱘業(yè)有限公司與蘇州周原九鼎投資中心（有限合伙）其他合同糾紛案
【相關(guān)法律規(guī)定】
第二節(jié)　加速到期在金融爭議解決中的應(yīng)用
感　謝