EA對(duì)江山制藥的股東貸款和RT對(duì)江山制藥的股東貸款亦同時(shí)轉(zhuǎn)讓予安徽豐原集團(tuán)。
這個(gè)價(jià)格比南京協(xié)商時(shí)孔智建議的要高，豐原堅(jiān)持要按照孔智提出的折中方案，經(jīng)過幾次協(xié)商，合作三方就最終價(jià)格達(dá)成一致。
5月27日，豐原發(fā)函給中糧和海企，明確收購意見：
經(jīng)我們?nèi)蕉啻螀f(xié)商，就收購江山制藥貴方持有股權(quán)的重要事項(xiàng)達(dá)成了一致意見：一、江山制藥100%股權(quán)價(jià)格為35500萬元；二、一次性支付收購資金。我方經(jīng)認(rèn)真研究同意以上兩點(diǎn)意見。
另：我方計(jì)劃在2002年6月份內(nèi)完成收購工作，具體時(shí)間及收購合同由貴我三方協(xié)商解決。
投資談判中最關(guān)鍵的是價(jià)格談判，一般價(jià)格談判來回時(shí)間很長(zhǎng)、很艱苦，價(jià)格談完后只是怎么操作問題。這次價(jià)格談判還是比較快的，價(jià)格確定后，合作大局已經(jīng)確定了。
點(diǎn)評(píng)：合作三方高效決策，完成最關(guān)鍵的價(jià)格談判。既然是天賜良緣、三情相悅
的事，那就趕快舉行婚禮，進(jìn)入洞房吧！可事情會(huì)有這么簡(jiǎn)單嗎？
“憲法”隱患
江山“憲法”①構(gòu)成
股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)成一致后，收購江山就進(jìn)入啟動(dòng)階段，豐原首先認(rèn)真研究了江山制藥的合同和章程，發(fā)現(xiàn)合營(yíng)合同、章程有些條款，對(duì)收購后控制江山有很多不利因素。
中國(guó)的內(nèi)資公司和外資公司遵循的法律體系是不一樣的，內(nèi)資公司遵循《公司法》，公司章程是工商登記審批的必備材料，也是內(nèi)資公司要遵循的“憲法”。
外資公司根據(jù)性質(zhì)分為三種：中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨(dú)資企
①：“憲法”一詞在中國(guó)為國(guó)家根本法的專用詞，規(guī)定了國(guó)家的根本任務(wù)和根本制度。合同和章程
是公司的基本法律文件，經(jīng)常被寓意為公司內(nèi)部的“憲法”，本書為簡(jiǎn)化法律文件名稱，合同和章
程簡(jiǎn)稱“憲法”，修訂合同和章程的行為簡(jiǎn)稱為“修憲”。
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業(yè)。這三種企業(yè)分別執(zhí)行《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》（簡(jiǎn)稱《合資法》）、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《外商獨(dú)資企業(yè)法》。
江山制藥實(shí)際是假外資，因?yàn)橹屑Z、海企、華源其實(shí)都是國(guó)有的，但是法律形式上是標(biāo)準(zhǔn)的中外合資企業(yè)，因?yàn)樽畛醯囊幻蓶|鐘山公司是在香港注冊(cè)的國(guó)有境外公司，后期進(jìn)入的EA公司和受讓鐘山公司股權(quán)的RT公司都是BVI公司，所以江山制藥遵循《合資法①》和其配套的《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》（簡(jiǎn)稱實(shí)施條例②），
《實(shí)施條例》第十條規(guī)定：
本條例所稱合營(yíng)企業(yè)協(xié)議，是指合營(yíng)各方對(duì)設(shè)立合營(yíng)企業(yè)的某些要點(diǎn)和原則達(dá)成一致意見而訂立的文件；所稱合營(yíng)企業(yè)合同，是指合營(yíng)各方為設(shè)立合營(yíng)企業(yè)就相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系達(dá)成一致意見而訂立的文件；所稱合營(yíng)企業(yè)章程，是指按照合營(yíng)企業(yè)合同規(guī)定的原則，經(jīng)合營(yíng)各方一致同意，規(guī)定合營(yíng)企業(yè)的宗旨、組織原則和經(jīng)營(yíng)管理方法等事項(xiàng)的文件。
法律規(guī)定合營(yíng)企業(yè)有協(xié)議、合同、章程三種文件，這三種文件雖然側(cè)重點(diǎn)不同，但實(shí)際內(nèi)容雷同很多。由于《實(shí)施條例》規(guī)定可以不訂立合營(yíng)企業(yè)協(xié)議，所以多數(shù)合資公司只訂立合營(yíng)企業(yè)合同、章程。
江山制藥一般同時(shí)簽訂協(xié)議、合同、章程這三種文件，但是上報(bào)國(guó)家有關(guān)部門審批只有合營(yíng)企業(yè)合同、章程。因此，合同、章程這兩種文件就是江山制藥的“憲法”。
江山“憲法”隱患
2001年1月15日修改的江山制藥合同和章程有四處規(guī)定：
1．優(yōu)先購買權(quán)問題
任何一方要轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，須經(jīng)另四方同意并報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，另四方有優(yōu)先購買權(quán)。
這一條款構(gòu)成一個(gè)法律障礙，豐原收購后，雖然實(shí)際控制江山52.38%的股權(quán)，但卻是通過兩個(gè)公司持有的，這在法律名義上仍然不能算是第一大股東，為了解決這個(gè)問題，豐原可以自己買自己，即EA公司收購RT公司所持有的江山的股權(quán)，但是股東直接轉(zhuǎn)讓江山的股權(quán)，必須要經(jīng)過江蘇華源的同意，如果江蘇華源不同意，那么轉(zhuǎn)讓無法進(jìn)行。
如果江蘇華源同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但是要求行使優(yōu)先購買權(quán)，按股權(quán)比例分配收購，那么RT的23.78%股權(quán)，按江蘇華源42.05%和EA公司28.6%分配，江蘇華源有
①：合資法多次修改，江山爭(zhēng)奪戰(zhàn)時(shí)期，按2001年3月15日修訂的合資法執(zhí)行。
②：實(shí)施條例也多次修改，江山爭(zhēng)奪戰(zhàn)時(shí)期，按2001年7月22日修訂的實(shí)施條例執(zhí)行。
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江山
權(quán)購買14.15%的股權(quán)，這樣江蘇華源仍然是第一大股東。
2．董事長(zhǎng)委派問題
董事會(huì)由八名董事組成，其中甲方（指江蘇華源）委派三名，乙方委派一名，丙方委派二名，丁方委派二名。
董事長(zhǎng)由甲方委派。副董事長(zhǎng)二名，丙、丁二方各委派一名。董事和董事長(zhǎng)任期四年，經(jīng)委派方繼續(xù)委派可以連任。
這一條明確規(guī)定董事長(zhǎng)是江蘇華源委派，如果不修改這一條，豐原即使完成名義控股，但是江山的法定代表人仍然是江蘇華源擔(dān)任，體現(xiàn)不出控股方的地位。
3．總經(jīng)理委派問題
合營(yíng)公司設(shè)總經(jīng)理一人，副總經(jīng)理三人，正副總經(jīng)理由董事會(huì)聘請(qǐng)。首任總經(jīng)理由甲方推薦，首任副總經(jīng)理由甲方、丙方和丁方各推薦一名。
這一條“首任”表述不對(duì)，合資公司總經(jīng)理的任期是四年，到2002年，江山制藥成立已經(jīng)12年了，孔智是干了四屆總經(jīng)理，但2001年江山“憲法”中還保留首任總經(jīng)理的條款。因?yàn)榭字且恢边B任，所以股東也沒有計(jì)較這兩個(gè)字，但是實(shí)質(zhì)上延續(xù)了第一大股東委派總經(jīng)理的權(quán)力。
合資公司由于董事會(huì)決策是需要一致通過，這意味總經(jīng)理具有較大的權(quán)力，總經(jīng)理如果是華源委派，意味著豐原實(shí)施不了戰(zhàn)略意圖。一個(gè)絕對(duì)控股的子公司，董事長(zhǎng)、總經(jīng)理卻都是第二大股東委派的，這能算控股嗎？
豐原作為產(chǎn)業(yè)投資行為，是不能接受的。
4．經(jīng)營(yíng)管理問題
董事會(huì)是合營(yíng)公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會(huì)決定合營(yíng)公司的一切重大事宜。對(duì)以下事項(xiàng)須董事會(huì)一致通過，方可作出決定：
（1）合營(yíng)公司章程的修改；
（2）合營(yíng)公司的終止、解散；
（3）合營(yíng)公司注冊(cè)資本的增加與轉(zhuǎn)讓；
（4）合營(yíng)公司與其他經(jīng)濟(jì)組織的合并；
（5）合營(yíng)公司的經(jīng)營(yíng)方針、發(fā)展規(guī)劃、中層以上機(jī)構(gòu)設(shè)置及人員總編制；
（6）合營(yíng)公司年度財(cái)務(wù)預(yù)決算、財(cái)務(wù)報(bào)表、審計(jì)報(bào)告和利潤(rùn)分配方案。
其他事項(xiàng)須經(jīng)董事會(huì)三分之二董事通過。
江山“憲法”規(guī)定，上述六類事項(xiàng)都是一致通過，但實(shí)際上一個(gè)公司除這六類事項(xiàng)外，也就沒有什么大事需要股東操心了。前四項(xiàng)規(guī)定是《合資法》規(guī)定的，必須要董事一致同意，沒有辦法修改。而第五項(xiàng)和第六項(xiàng)，是可以修改的，也是控股股東意志的體現(xiàn)，所以從控制江山角度考慮，豐原要修改。
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江山“憲法”制訂背景
《合資法》是1979年7月8日公布實(shí)施，當(dāng)時(shí)國(guó)內(nèi)改革開放剛起步，一方面要保證社會(huì)主義公有制性質(zhì)，要求中方控制企業(yè)，另一方面又擔(dān)心外國(guó)投資者不放心，害怕中方欺負(fù)外方怎么辦？
所以《合資法》立法的精神是強(qiáng)調(diào)資合和人合兼顧，要求董事會(huì)一致同意，不讓大股東欺負(fù)小股東，體現(xiàn)中外合資雙方的平等性、一致性。
《合資法》1979年版本：
第四條 合營(yíng)企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。在合營(yíng)企業(yè)的注冊(cè)資本中，外國(guó)合營(yíng)者的投資比例一般不低于百分之二十五。
合營(yíng)各方按注冊(cè)資本比例分享利潤(rùn)和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損。
合營(yíng)者的注冊(cè)資本如果轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營(yíng)各方同意。
第六條 合營(yíng)企業(yè)設(shè)董事會(huì)，其人數(shù)組成由合營(yíng)各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營(yíng)各方委派和撤換。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，由中國(guó)合營(yíng)者擔(dān)任；副董事長(zhǎng)一人或二人，由外國(guó)合營(yíng)者擔(dān)任。董事會(huì)處理重大問題，由合營(yíng)各方根據(jù)平等互利原則協(xié)商決定。
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